并购贷款助力企业兼并重组

北京市中银律师事务所 王忠辉律师

近日，中国银监会发布《商业银行并购贷款风险管理指引》（以下简称《指引》），允许符合条件的商业银行开展并购贷款业务，对通过并购能够提高企业核心竞争能力的战略性并购给予信贷支持，打破了此前《贷款通则》关于借款人“不得用贷款从事股本权益性投资”的陈规，意味着国家对商业银行从事并购贷款业务正式开闸，为过去常因资金困扰而无法完成扩张的企业带来了福音，也为我国并购市场的纵深化发展注入新的活力。
但《指引》的出台是否意味着任何有并购意愿的企业都能够获得贷款支持呢？答案当然是否定的。一方面，并购贷款业务为企业开展并购活动提供了资金上的支持，拓宽了融资渠道，极大地推动了兼并重组活动的开展，支持了我国经济结构调整和行业整合，但另一方面，与传统的商业贷款相比，并购贷款业务又更加复杂和更具风险性。因此，对于什么样的企业、什么样的并购发放并购贷款，发放多大额度的贷款，如何采取有效的监管措施，保障贷款的安全，这些都需要商业银行作有别于常规贷款的安排和布置。那么，究竟什么样的企业、什么样的并购才能获得并购贷款呢？如下笔者就根据《指引》的要求作简要介绍。

一、获得并购贷款应具备基本条件
《指引》规定，并购，是指境内并购方企业通过受让现有股权、认购新增股权，或收购资产、承接债务等方式以实现合并或实际控制已设立并持续经营的目标企业的交易行为。这说明，符合《指引》要求的能够给予贷款支持的并购，其目的必须是为了合并或实际控制已设立并持续经营的目标企业。除此之外的收购目标企业部分股份或资产而不能达到实际控制目标企业的股权转让或者其他投资行为，均不能获得商业银行的并购贷款。
企业获得并购贷款除符合上述并购目的外，并购方还应具备以下条件：
1、依法合规经营，信用状况良好，没有信贷违约、逃废银行债务等不良记录；
2、并购交易合法合规，涉及国家产业政策、行业准入、反垄断、国有资产转让等事项的，应按适用法律法规和政策要求，取得有关方面的批准和履行相关手续；
3、与目标企业之间具有较高的产业相关度或战略相关性，并购方通过并购能够获得目标企业的研发能力、关键技术与工艺、商标、特许权、供应或分销网络等战略性资源以提高其核心竞争能力；
4、自筹资金已足额到位；
5、提供充足的能够覆盖并购贷款风险的担保，包括但不限于资产抵押、股权质押、第三方保证，以及符合法律规定的其他形式的担保。（原则上，商业银行对并购贷款所要求的担保条件应高于其他贷款种类。以目标企业股权质押时，商业银行将采用更为审慎的方法评估股权价值和确定质押率）
通过以上规定可以看出，《指引》出台的目的是引导信贷资金合理进入并购市场，更好地为加快经济结构调整、产业升级提供信贷支持，促进国民经济又好又快发展。《指引》不仅要求并购方要具有良好的资信，并购交易符合国家相关法律及产业政策，更重要的是，《指引》要求通过并购应能达到提高并购方核心竞争能力的效果。因此，可以预见，市场前景好、有效益、有技术含量、有助于形成规模经济的企业间的兼并重组将更容易获得并购贷款。

二、通过商业银行对并购贷款的风险评估
《指引》规定，商业银行开展并购贷款业务要遵循依法合规、审慎经营、风险可控、商业可持续的原则，进行贷款风险评估，并最终形成贷款评审报告。根据《指引》相关规定，风险评估的主要内容如下：
（一）战略风险评估
主要着眼于并购双方行业前景、市场结构、经营战略、管理团队、企业文化和股东支持等方面，包括但不限于分析以下内容：
1、并购双方的产业相关度和战略相关性，以及可能形成的协同效应；
2、并购双方从战略、管理、技术和市场整合等方面取得额外回报的机会；
3、并购后的预期战略成效及企业价值增长的动力来源；
4、并购后新的管理团队实现新战略目标的可能性；
5、并购的投机性及相应风险控制对策；
6、协同效应未能实现时，并购方可能采取的风险控制措施或退出策略。
（二）法律与合规风险评估
商业银行评估法律与合规风险，包括但不限于分析以下内容：
1、并购交易各方是否具备并购交易主体资格；
2、并购交易是否按有关规定已经或即将获得批准，并履行必要的登记、公告等手续；
3、法律法规对并购交易的资金来源是否有限制性规定；
4、担保的法律结构是否合法有效并履行了必要的法定程序；
5、借款人对还款现金流的控制是否合法合规；
6、贷款人权利能否获得有效的法律保障；
7、与并购、并购融资法律结构有关的其他方面的合规性。
（三）整合风险评估
商业银行评估整合风险，包括但不限于分析并购双方是否有能力通过以下方面的整合实现协同效应：
1、发展战略整合；
2、组织整合；
3、资产整合；
4、业务整合；
5、人力资源及文化整合。
（四）经营及财务风险评估
商业银行评估经营及财务风险，包括但不限于分析以下内容：
1、并购后企业经营的主要风险，如行业发展和市场份额是否能保持稳定或呈增长趋势, 公司治理是否有效，管理团队是否稳定并且具有足够能力，技术是否成熟并能提高企业竞争力，财务管理是否有效等；
2、并购双方的未来现金流及其稳定程度；
3、并购股权（或资产）定价高于目标企业股权（或资产）合理估值的风险；
4、并购双方的分红策略及其对并购贷款还款来源造成的影响；
5、并购中使用的固定收益类工具及其对并购贷款还款来源造成的影响；
辽宁省营口市人民政府办公室


关于印发《营口市政府投资项目BT融资建设管理办法》的通知



各市（县）、区人民政府，市政府各部门、各派出机构、各直属单位：
　　经市政府同意，现将《营口市政府投资项目BT融资建设管理办法》印发给你们，请认真遵照执行。
　　

　　 　　二〇一一年四月八日


营口市政府投资项目BT融资建设管理办法

　　
　　第一条? 为进一步加强和规范BT模式项目管理，促进我市城市基础设施建设，根据《国务院关于投资体制改革的决定》，结合我市实际，制定本办法。
　　第二条 ?本办法所称Build-Transfer模式（建设－移交，以下简称BT模式）是政府利用非政府性资金进行基础设施项目建设的一种融资模式。
　　第三条? 实行BT模式融资建设管理的城市基础设施项目(以下简称BT项目)应为总投资在3000万元人民币以上、经市政府批准的城市基础设施建设项目或其他重大建设项目。
　 第四条 BT项目应编制项目建议书和BT融资建设方案，经市发展和改革委员会组织相关部门评审后，报市政府批准。
　　第五条 BT融资建设方案包括下列内容：
　　（一）项目融资建设基本内容、范围、数量；
　　（二）BT投资人应具备的条件和资质；
　　（三）投资建设期限；
　　（四）项目移交方式及相关程序；
　　（五）竞标方式和评标标准；
　　（六）合同双方的权利和义务；
　　（七）项目资金、质量、进度的监管措施；
　　（八）投资成本与收益测算，资金来源安排，支付合同对价计划；
　　（九）项目履约保障措施；
　　（十）项目风险和应对措施；
　　（十一）其他事项。
　　第六条 BT投融资人应具备以下条件：
　 （一）依法注册的企业法人；
　　（二）注册资本金在3000万元人民币以上（含3000万），经营状况良好，具有满足项目建设需要的投融资能力；
　 （三）具有BT项目施工必备的资质或无相应资质但具有经济实力的独立法人或联合体；
　　（四）诚实守信，财务报表真实可靠，无工程施工劣迹，三年内无国家、省、市建筑市场不良行为记录；
（五）项目招标文件或合同文件约定的其他条件；
　　（六）法律法规、规章规定的其他条件。
　　第七条 BT投融资人应采用招标投标确定。招标分为公开招标、邀请招标和竞争性谈判。评标办法原则上采用综合评估法、经评审的最低投标价法或经市政府批准的其他评标办法，并接受有关行政主管部门的监管。
　　第八条 BT项目实行合同管理。项目投融资人确定后，可根据招标文件的约定设立项目公司，项目业主应与项目投融资人（项目公司）签订合同，明确建设内容、建设工期、工程质量要求、回购方案、违约责任等相关事宜。合同签订后应报项目业主、审批部门、行业行政主管部门备查。签订的合同存在重大缺陷的，有关部门应依法责令改正。
　　项目移交前和移交后的产权，均属于项目业主。在投融资和建设过程中，项目投融资人只代理行使项目业主职权。
　　第九条? 项目合同包括下列内容：
（一）相关定义与解释；
（二）项目建设内容、建设规模、建设方式、工期、质量标准；
（三）BT投融资人（项目公司）的经营范围、注册资本、股东出资方式、股权转让、股权抵押；
（四）征地拆迁和项目使用土地的落实情况；
（五）项目投融资建设的监管；
（六）项目合同履约保障；
（七）合同双方的权利和义务；
（八）项目移交方式与程序；
（九）合同价款的规模、资金来源安排、投资收益测算依据和计算方法、支付合同价款的方式、计划；
（十）项目合同的终止；
（十一）违约责任；
（十二）争议解决方式；
（十三）需要约定的其他事项。
　　第十条 BT项目因设计变更和现场签证造成工程量增减和计价变化的，按《营口市工程预算追加资金管理办法》执行。
　　第十一条 BT项目业主的职责：
　　（一）按照规定办理项目涉及的相关审批手续，委托有资质的中介机构编制满足施工需要的设计文件及其他技术资料；
　　（二）完成项目涉及的征地、拆迁、补偿、安置；　
（三）依法组织对项目的勘察、设计和监理进行招标，并接受相关部门监督；
　　（四）监督项目投融资人的资金及时足额到位，督促建设进度和质量；
　　（五）做好项目施工外部环境协调工作，督促项目投融资人抓好现场安全文明施工管理；
（六）依据BT项目的复杂程度、工期、投资额，确定履约保证金的额度；
　　（七）其他相关职责。
　　第十二条 BT项目投融资人的职责为：
　　（一）组建与项目建设管理相适应的机构，具体实施项目建设。对投资额较大、工期较长的项目应成立项目公司，项目公司的成立不改变项目投融资人对项目业主承担的义务；
　　（二）及时足额筹集自有资金、银行贷款和其他来源的资金，专户储存、专账管理、专款专用；
　　（三）按设计文件组织工程建设，实施项目管理，组织工程竣工验收、资料归档并移交，负责质量缺陷责任期内施工、设备材料供应商保修管理，投保建设工程所涉及的全部保险险种，完成合同约定的其他事项；
　　（四）做好工程质量自检，严把质量关，杜绝不合格工程，接受政府有关部门对工程质量的监督，并对主体工程质量实行终身负责制；
　　（五）严格执行政府投资项目的有关规定，完成合同约定的建设内容，涉及项目规模、功能、标准的设计变更，必须按程序报原审批部门同意；
　　（六）其他相关职责。
　　第十三条 BT项目勘察设计单位、咨询中介机构、监理机构、原材料供应商等参与单位，在BT项目的前期运作及实施过程中，应按照规定履行各自职责。
　　第十四条 BT项目一般应采用总价合同或固定单价合同，招标人委托有资质的中介机构编制工程量清单及工程参考预算，预算必须经有关行政主管部门审核确定拦标价。经投标单位核对后，投标单位依据核对后的工程量清单及工程参考预算进行投标报价。
　　中标后，总价合同的中标价即为合同中回购费用的总额，固定单价合同的回购额以工程实际决算为准，项目业主按照合同约定的回购年限、方式、步骤回购BT项目。延期付款的利息不得高于中国人民银行同期贷款利率。
　　第十五条 BT项目决算以市财政部门审核为最终结算依据。
　　第十六条 BT项目实施过程中，政府相关部门应按照各自职责进行监督、指导、协调和服务，协同做好BT项目管理工作。
　　第十七条 市监察部门对BT项目实施全程监督。
　　第十八条 BT项目实施应遵守相关法律、法规规定，对违反法律、法规规定的行为，由相关部门依法追究责任人的法律责任。
　　第十九条 各市（县）区的BT项目管理，参照本办法执行。
第二十条 本办法自公布之日起施行。