浅谈一人有限公司

何志远
澳门大学中葡翻译学士、中文法学士、葡文法律硕士研究生

一．绪论
一九九六年尾，葡萄牙透过十二月三十一日第257/96号法令引入了新的公司形式：一人有限公司〔1〕,该公司的特征是由单一股东组成，而公司所负的责任仅以用于企业活动的财产为限。在澳门方面，一人有限公司由八月三日第40/99/M号法令(核准《澳门商法典》)设立，该法令的理由陈述指出：“现允许设立一人有限公司或使该类公司得以按规定续存，并为该类公司设定一法律框架以避免公司的财产与单一股东的财产混淆，从而作为限制商人责任的有效方式〔2〕…”

然而，数十年来，葡萄牙法律一直认为一人组成的公司是不可思议的，甚至从公司的性质来看，可以视之为特殊且矛盾的制度。因为公司必然是由数人组成〔3〕，即使从目前的商事法律及学说的角度来看，对于各股东的出资集中于一名股东之手中的现象，在今天依然被视为契约原则的例外情况。

总言之，一人有限公司的课题引起了广泛且深入的讨论，本文拟介绍设立一人有限公司制度的基本情况，特别是葡萄牙在这方面的经验，以及介绍澳门公司法律对一人有限公司所采取的政策，并在葡萄牙公司法现存的若干基本原则的角度下，审视及思考一人有限公司的沿革。因此，本文将着重分析葡萄牙及澳门现行的一人有限公司制度，以冀为该制度的研究带出新思维。

二．一人公司的认受性
对于是否接纳一人公司，一直在学说及学理上争论不休，因为在恪守契约原则作为产生合营组织（不论是否指公司）的基本规律的时代来看，一人性的特征绝对与合营组织及社团的概念不协调，合营组织的最根本元素是组织成员的多数性或组织的集体性。葡萄牙商法专家A. Ferrer Correia强调合营组织是由二人或二人以上透过合同建立的法律关系，不存在一种少于两个法律主体的法律关系，申言之，按照悠来已久的主流标准，合营组织(公司)必须是由双方或多方的法律上行为(acto negocial bilateral ou plurateral)产生。因此，合营组织(公司)由多人组成已成为法律上的规定（见《葡萄牙民法典》（第九百八十条）、《葡萄牙公司法典》〔4〕第七条第二款第一部份：“公司合同缔约方的人数下限必须是二人。”）而澳门《民法典》（八月三日第39/99/M号法令核准）则没有将合营组织视为合同来规范〔5〕，仅将之视为法人来规范，第一百八十四条规定：“合营组织为以人为基础之法人，其成员有义务提供财产或劳务，以共同从事某种非以单纯收益为内容之经济活动，谋求达到分配从该活动所获得之利润之目标或积聚资金。（下横线由本人加上）”一人有限公司在法律上的不可能性的定论一直持续到四十年代末为止，当时曾涌现出新的看法：“纯粹透过逻辑推理而尝试解决问题是不正确的…解决问题的正确做法是应从整体利益考量，探究当中所牵涉的利益及受损的利益，按照正确运用法律的标准，以寻找出一个较为平衡及公平的解决方案〔6〕。”肯定的是，公司在法律上不可能由一名股东组成，然而，我们不能忽视事实上存在的一人公司，当中反映了若干值得重视的利益。

随着以个人名义在“重要的贸易中〔7〕”经营工商业的模式日渐退色，以法律确立一人公司的机制的意愿与日俱增。按市场的技术及资金要求将企业的规模定位，以及在营运上的风险，这无疑为企业主的个人财富带来不稳定因素。面对此情况，设备及资金等规模较小的中小型企业主纷纷设立傀儡公司或具有挂名股东的公司〔8〕，目的是将其责任限定在最初投入的资本，换句话说，避免将个人及家庭财产与业务上的债务责任有挂钩。事实上，个人主义已成为资本主义在推动经济发展的步伐中的强大力量，因此，要求设立由一人组成的公司的呼声日趋强烈。

另一方面，一人公司成为社会及经济发展演变的产物，并代表着出公司制度发展的重要阶段，自一九二五年起，列支敦士登率先承认一人公司以来，世界上已有很多国家（如德国、法国、日本等）相继承认一人公司。

三． 葡萄牙在立法上对一人有限公司的处理
三(一)葡萄牙设立一人有限公司制度的演变
葡萄牙透过法律设立一人有限公司的过程并非一帆风顺，学说界对于是否接纳一人公司一直争论不休，从葡萄牙法律现况来看，一人公司已今非昔比，在契约主义角度下，过去只接纳嗣后设立的一人公司，嗣后设立的一人公司是指，由复数股东组成的公司成立后，因种种原因导致公司的全部出资额集中于一名股东之手中，随后葡萄牙学说界对一人公司的前景进行讨论，要么消灭该类公司，要么对之进行规范。在历史角度下，葡萄牙法律制度向来明确拒绝单一股东的法律现象，一八六七年《民法典》第一千二百四十条所定的合营组织的概念进一步表明了这种取向，该条规定合营组织必须是一个由两人或两人以上联合组成的组织体，因为按照Manuel de Alarcão的主张：“一人不能同时成为债权人及债务人，权利主体及义务主体，如果在同一人身上存在着法律关系中两个对立的主体的身份，那么该法律关系在逻辑上必然要予以消灭，因此，若股东数目的复数状况不存在，除了合同及公司应予以撤消外，因公司合同而衍生的所有关系亦须予以消灭〔9〕。”

自四十年代中后期起，葡萄牙学说界及司法见解出现了变化，考虑到保存企业的公共利益优于股东的私人债权人在解散公司中所具有的个人利益，因此，如果未超过重设多名股东的期限或未声请以司法裁判解散公司，则公司独剩一名股东并不构成直接或自动解散股份有限公司、有限公司的原因，然而，该名股东在各股东出资额集中于其一人之手的期间内，须以补充方式对公司所承担的债务负责〔10〕。因此，采纳了延后进行法院命令解散的制度，这可令公司在重组的希望下(spes refectionis)续存，尽管如此，虽然自始设立的一人公司仍继续被否定，但是，复数股东仅被视为设立公司的要件，而并非是公司运作的要件。

随着公司运作的蓬勃发展，不能自始设立一人公司日渐遭受批评，因为大量地出现了其公司资本由另一家公司认受的公司。另一方面，因应经济需要、目前的社会实况，自然地有急切需要限制个人企业的责任，面对这种趋势，葡萄牙立法者最终设立了有限责任个体机构〔11〕 (Estabelecimento Individual da Responsabilidade Limitada)，以便限制企业主的责任。成为一人公司以外的另类选择的有限责任个体机构，实际上是指作特别用途且不享有独立法律人格的独立财产，因此，这种制度效用有限。企业主为了限制其责任，一向采用“挂名股东”的公司，实际上是设立了真正的一人公司。有限责任个体机构因效用有限在葡萄牙不受欢迎，是一种无用的工具，随后更被个体商人??弃，按照全国法人登记处的资料，直至二零零一年八月三十一日，设立有限责任个体机构的数字一直在下降，一九九六年有四百一十九家， 一九九七年下跌至二百二十六家，一九九八年有八十二家，一九九九年有二十三家，二零零零年则有五十六家有限责任个体机构。

三(二)葡萄牙一人有限公司制度的特征
虽然共同体指令〔12〕发出已有约十年的时间，但是，葡萄牙决定在法律体系内引入一人有限公司制度(透过十二月三十一日第257/96号法令第二条在《公司法典》加上第二百七十-A 条及续后数条〔13〕)。透过是次立法改革，葡萄牙政府不单遵守委员会第十二号指令(一九八九年十二月二十一日第89/667/CEE号)，而且为欧盟的商业惯例订立制度〔14〕。因此，现存两种限制个人企业主责任的方法〔15〕，因为有限责任个体机构制度未被废止，但另一方面，并未为保护已设立及正常运作的有限责任个体机构制定任何特别的过度规定，这仿佛要消灭这种制度：在未考虑两种限制责任的工具同时存在的前提下，Catarina Serra 主张有限责任个体机构是保护第三人或有限责任个体机构的所有人的既得权利或期盼的方案〔16〕。事实上，委员会第十二号指令不排除成员国可放弃选择一人有限公司以限制个人企业主的责任，见第十二号指令第七条：“如成员国的内部法律规定个人企业主可以设立有限责任的、且具有用作特定活动的财产的公司，只要该类公司所订的保障相当于本指令以及其它适用于第一条所指公司的共同体其它规定所设定的保障，则成员国可决定不设立一人公司。”因此，第十二号指令终于认同两种达致限制个体商人企业责任的目的之方法具有同等的正当性，并规定了企业的独立财产要与利害关系主体个人财产的范围作区分。然而，对于那些坚拒违反创设公司所遁遵的契约原则的成员国，每当他们在接受公司单一股东性原则存有理论、学理或法律政策上的疑虑时，第十二号指令有意向该等成员国提供另外的选择途径。

第十二号指令在立法上带来较具启示性的新意在于，赋予自然人(或法人)以单方法律行为设立公司的法律权能，在公司成立时无需其它人加入。如果了解从不接纳一人公司到规范嗣后设立的一人公司的历程，以及从予以解散的嗣后设立的一人公司到因重设复数股东而得以续存的具有法律人格的嗣后一人公司的历程，我们可以认为吸纳共同体法并未带来重大惊喜。

一人有限公司的设立必须解决学说上的问题，因为按照《民法典》第九百八十条的法律定义，合营组织是以复数当事人为前提。葡萄牙法律秩序只接纳在股份有限公司出现的始创单一股东，该股份有限公司的单一股东可以是另一家公司或国家，因此，一人有限公司是复数股东公司规则的例外。

现扼要介绍一人有限公司制度的基本内容。
一人公司的设立并没有改变关于法定公司形式的法律制度，仅是增设一种新的类型〔17〕，股东所负的责任为有限责任，单一股东可以是自然人或法人，但是，自然人只可是一人有限公司的股东，而一人有限公司不能成为另一家一人有限公司的股东。

一人公司的商业名称为“一人公司”，以葡文书写时则须在 “Lda” 或 “Limitada” 前加上 “Unipessoal”。 一人有限公司不单可以是自始设立，而且亦接纳因公司全部出资额集中于一名股东而产生的一人公司，这种情况须订立关于股转让的公证书。另一方面，任何时候均允许有限责任个体机构转为一人公司。此外，对有意转为一人有限公司的有限公司还给予手续费的优惠。

一人有限公司还候补适用有限公司的规定，但以复数股东为对象的规定必定不适用于一人有限公司。因此，在一人有限公司中，由股东行使股东大会的权力，例如委任经理等；只有公司财产才对公司债务的债权人负责。

为了避免股东财产与公司财产混淆，就股东与公司之间订立的合同制定了规则。因此，股东与公司订立的法律行为应是遵从公司所营事业，订立有关法律行为的许可应以公证书为之。该等法律行为应遵守法定的形式，任何情况下应以书面为之，因为该等法律行为须与管理报告及提交帐目的文件一并公开，并须于公司住所内供利害关系人查阅，如不遵守以上规定，导致订立的法律行为变为无效及股东须负上无限责任。

一人有限公司的设立除了进一步配合欧盟的规定外，还成为参与经济活动的企业主的一种工具，因为他们无须再设立傀儡公司，当中配偶、朋友、职员等成为公司股东，他们之所以成为股东是因为法律要求公司至少有两名股东。

基此，现将一人有限公司的特点〔18〕归纳如下：
1) 只有有限公司方可自始设立单一股东的公司，可自创设行为一刻起成立一人有限公司或随后因公司全部出资额集中于一名股东之手而成立一人有限公司，申言之，没有区分自始创设仰或嗣后设立的一人有限公司；一人公司的商业名称为“一人公司”，以葡文书写时则须在 “Lda” 或 “Limitada” 前加上 “Unipessoal”。当公司变成具有复数股东的公司时，应相应删除“一人公司”这一商业名称的表述；

重庆市人大


重庆市水资源管理条例
重庆市人大


（1997年10月17日重庆市第一届人民代表大会常务委员会第四次会议通过）第十五号

第一章 总则
第一条 为加强水资源的保护、管理，促进水资源的合理开发利用，充分发挥水资源的社会、经济和生态环境的综合效益，适应国民经济发展和人民生活需要，根据《中华人民共和国水法》、国务院《取水许可制度实施办法》和有关法律、法规，结合本市实际，制定本条例。
第二条 本条例所称水资源，是指地表水和地下水。
在本市行政区域内开发、利用、保护、管理水资源，必须遵守本条例。
第三条 水资源属于国家所有。
农业集体经济组织所有的水库、塘堰等水利工程内的蓄水，属于集体所有。
水资源实行有偿使用制度。
单位和个人依法开发利用水资源的合法权益受法律保护。
第四条 开发利用水资源应当全面规划、统筹兼顾、综合利用、有效保护、讲求效益，发挥水资源的多种功能。
第五条 全市水资源实行统一管理与分级、分部门管理相结合的制度。下级管理服从上级管理，部门管理服从统一管理。
第六条 市、区县（市）人民政府应当加强水资源统一管理和保护工作的领导，鼓励和支持开发利用水资源的各项事业。
第七条 一切单位和个人都有节约用不、保护水资源的义务。

第二章 管理机构与职责
第八条 市水行政主管部门负责全市水资源的统一管理工作，其主要职责是：
（一）宣传贯彻有关水资源的法律、法规和政策；
（二）组织水资源的调查评价，组织编制全市水资源综合规划，组织编制和审议区域性的水资源综合规划和重要江河的水资源综合规划，会同有关部门制定全市跨区、县（市）的水中长期供求计划和水分配方案；
（三）统一管理和保护水资源，负责取水许可制度的统一实施和水资源费的征收管理工作；
（四）负责全市水资源的合理调配，统一管理全市计划用水、节约用水工作；
（五）协调处理区、县（市）之间和市级部门之间的不事纠纷建立健全水政监察制度，查处违反水法律、法规的行为。
第九条 区、县（市）水行政主管部门负责本辖区内水资源的统一管理。其具体职责比照前条的规定确定。
第十条 市、区、县（市）人民政府有关部门按以下职责分工负责水资源的协同管理：城市建设行政主管部门管理城市计划用水、节约用水和参与城市规划区内地下水开发利用的审查；环境保护行政主管部门负责对水污染防治实施监督管理；地质矿产行政主管部门参与水资源的调查、
评价、规划，进行地下水资源的勘查管理、监测、统计、分析及监督管理；其他有关部门按同级人民政府规定的职责，负责水资源管理的有关工作。

第三章 开发利用
第十一条 开发利用水资源应当按流域、区域进行统一规划。规划分为综合规划和专业规划，专业规划应当服从综合规划。
综合规划由水行政主管部门按分级管理权限会同有关部门负责编制，报同级人民政府批准后实施，并报上一级水行政主管部门备案。
防洪、治涝、灌溉、航运、城市生活和工业供水、水力发电、水源涵养和水土保持、竹木流放、渔业、旅游、水质保护、水文测验、地下水普查勘探和动态监测等专业规划，由市、区、县（市）人民政府有关部门编制，征得同级水行政主管部门同意并报同级人民政府批准后实施。
经批准的综合规划和专业规划是开发利用水资源的基本依据，规划的修改，必须经原批准机关核准。
第十二条 市、区、县（市）人民政府及其水行政主管部门应根据开发利用水资源和防治水害的综合规划，制定中长期实施计划，有步骤地组织实施。
第十三条 开发利用水资源，应当服从防洪的总体安排，实行兴利与除害相结合的原则，正确处理上下游、左右岸和地区之间的关系，统筹兼顾供水、灌溉治涝、发电、航运、渔业、畜牧、水土保持等各方面的需要，充分发挥水资源的综合效益。
第十四条 开发利用水资源，应当首先满足城乡居民生活用水，统筹兼顾农业、工业用水和航运需要，维护生态环境用水。
市、区、县（市）人民政府在制定城市、工业发展规划时，应当以水资源评价为重要依据，并征求上级水行政主管部门的意见。
第十五条 鼓励境内上投资者按照统一规划开发利用水资源，其开发项目实行谁投资、谁所有、谁受益的原则。
从事水利、水电基础设施开发建设的投资者，享受本市鼓励投资的优惠政策。
第十六条 凡开发利用和保护水资源新建、扩建、改建的建设项目，建设单位必须在立项之前，按照水资源管理权限，将项目方案报送水行政主管部门审查同意后，方可按照基本建设程序履行审批手续。
涉及其他地区和行业利益的，建设单位还必须征求有关地区和部门的意见。
第十七条 开发利用水资源不得损害公共利益和他人合法权益。

第四章 水资源保护
第十八条 市、区、县（市）人民政府及有关部门和单位应当采取有效措施，植树种草，保护自然植被，涵养水源，防治水质污染和水土流失，防止水流堵塞和水源枯竭，改善生态环境。
第十九条 市、区、县（市）人民政府及其有关部门，应当加强对水污染防治的监督管理，严禁破坏和污染水资源。
在生活饮用水和畜禽饮用水保护区范围内，应按国家有关规定采取有效措施，保护和改善水质。
向水体排放污染物的单位和个人，必须遵守有关法律、法规的规定，对造成水资源污染和水质破坏的，按照《中华人民共和国水污染防治法》的有关规定处理。
第二十条 向江河、湖泊和水利工程内排污的，必须符合国家规定的排放标准，排污口的设置或扩大，排污单位在向环境保护部门申报之前，须征得水行政主管部门同意。
第二十一条 开采地下水的单位和个人，必须按照统一规划，接受监督管理。在地下水已经超采的地区，必须严格控制开采，并采取措施，保护地下水资源，防止地面沉降。
开采地下水的单位，必须加强地下水位、水质的监测，建立技术档案，并按时向有关监测部门上报。
第二十二条 从事种植、养殖、开采、加工等生产、经营、建设活动的单位和个人，造成水源枯竭、水流堵塞的，必须停止违法行为，采取补救措施，赔偿损失；造成水质污染和水土流失的，按有关法律、法规的规定处理。
第二十三条 市、区、县（市）水行政主管部门应对管辖范围内水资源的保护工作进行现场检查，被检查单位必须如实反映情况，提供必要的资料。

第五章 用水管理
第二十四条 全市和跨区、县（市）的水中长期供求计划，由市水行政主管部门会同有关部门制定，报市计划主管部门审批。区、县（市）水中长期供求计划，由同级人民政府水行政主管部门会同有关部门，依据上一级水行政主管部门制定的水中长期供求计划和本地的实际情况制定，
报同级计划主管部门审批，并报上一级水行政主管部门备案。
第二十五条 对直接从江河、湖泊、地下取水的，实行取水许可制度。
家庭生活、畜禽饮用取水和农业灌溉等少量取水及用人力、畜力或其他简易方法少量取水的，不需要申请取水许可。
为维护公共安全或消除对公共利益的危害必须取水的，为保障矿井等地下工程放工安全和生产安全必须取水的，免予申请取水许可。
第二十六条 凡申请取水的单位和个人，应将取水用途、数量、取水方式、节水措施、计量设备等有关技术资料和实施方案，按分级管理权限，报市、区、县（市）水行政主管部门审批。经审查批准发给取水许可证后按证取水，不得随意改变取水位置和取水方式。
从城市规划区地下取水的，须经城市建设行政主管部门审核；大中型建设项目从地下取水的，须经地质矿产行政主管部门审核；从城市规划区地下取水的大中型建设项目，须经城市建设行政主管部门和地质矿产行政主管部门审核。上述部门审核并签署意见后，方可报送水行政主管部门
审批。
取得取水许可证的单位或个人必须在取水点装置量水设施，经水行政主管部门验收合格后方可取水。
第二十七条 对直接从地下、江河、湖泊取水的，除农业灌溉用水和本条例第二十五条第二、二款规定的外，由水行政主管部门统一征收水资源费。
征收的水资源费纳入同级财政预算内管理，用于水资源的开发利用、涵养保护、规划管理，专款专用，不准挪作他用。
水资源费的征收、管理和使用办法，由市人民政府制定。
第二十八条 取水单位或个人，必须按照水行政主管部门批准的计划用水。不得抢占水源，不得擅自截水或开挖引水口门。
第二十九条 用水单位应当积极研究和采用有效措施降低水的消耗量，提高水的重复利用率。凡取水工艺、设施落后，水耗量大，节水措施不力的单位和个人，水行政主管部门应责令改善，如不改善者应核减其取水量。
第三十条 单位之间、个人之间、单位与个人之间以及地区之间发生的水事纠纷，依照《中华人民共和国水法》的规定处理。
第三十一条 市、区、县（市）人民政府或者其授权的主管部门在处理水事纠纷时，有权采取临进处置措施，当事人必须服从。

第六章 奖励与处罚
第三十二条 有下列成绩之一的单位或个人，由市、区、县（市）人民政府或水行政主管部门给予奖励：
（一）宣传、实施有关水资源法律、法规，事迹突出的；
（二）保护水资源、防治水污染和水土流失，成绩显著的；
（三）开发利用水资源，防治水害，成绩显著的；
（四）计划用水、节约用水成绩显著的；
（五）在水资源科研方面成绩显著的；
（六）勇于同破坏水资源行为作斗争的；
（七）在水资源保护、管理其他方面成绩显著的。
第三十三条 已建成的取水工程未办理取水许可证的，由水行政主管部门责令限期申请取水许可。逾期不申请取水许可又不停止取水的，按照本条例第三十六条的规定处理。
第三十四条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由水行政主管部门责令限期改正、暂扣或吊销取水许可证，可以并处一万元以上，五万元以下的罚款：
（一）用欺骗手段骗取取水许可证的；
（二）违反取水许可证批准的使用条件和范围的；
（三）擅自改变取水许可证规定的取水集团和取水方式的；
（四）不按规定缴纳水资源费的；
（五）有按照批准的计划用水，以及抢占水源，擅自截水或开挖引水口门的；
（六）隐瞒取水量或未在规定时间内安装量水设施的。
第三十五条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由水行政主管部门或有关主管部门责令其停止违法行为，采取补救措施，并依照职责分工，按有关法律、法规给予处罚。
（一）在生活饮用水和畜禽饮用水水源保护区，堆放或倾倒有毒有害废弃物，以及其他排放污染物的行为，造成水体破坏，水质污染的；
（二）在水源保护区滥伐林木，破坏植被，造成水土流失，破坏水资源的。
第三十六条 违反本条例第十六条规定，未经水行政主管部门同意开发利用水资源的，由水行政主管部门责令其停止违法行为，限期拆除非法建筑物或采取宰救措施，可以并处五万元以下罚款。
第三十七条 违反本条例第二十条规定，未经水行政主管部门同意在江河、湖泊、水利工程内设置或扩大排污口的，由水行政主管部门责令其停止违法行为，
采取补救措施或限期拆除，并处二万元以下罚款。
第三十八条 违反本条例，违犯治安管理规定的，由公安机关依法处理；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第三十九条 当事人对行政处罚不服的，可在接到处罚通知之日起十五日内，向作出处罚决定的上一级机关申请复议。对复议决定不服的，可在接到复议决定之日起十五日内，向人民法院起诉。也可在接到处罚通知之日起十五日内直接向人民法院起诉。当事人逾期不申请复议或不向人
民法院起诉，又不履行处罚决定的，可由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第四十条 水行政主管部门的工作人员和水政监察人员玩忽职守，滥用职权，徇私舞弊的，由所在单位或其上级主管机关给予行政处分；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第七章 附则
第四十一条 本条例具体应用中的问题，由市水行政主管部门负责解释。
第四十二条 本条例自1998年1月1日起施行。



1997年10月17日